驴En qu茅 consiste la Due Diligence?

El proceso de Due Diligence o auditor铆a legal, se trata de una revisi贸n o examen de la situaci贸n jur铆dica del target u objetivo de la adquisici贸n que puede ser efectuada por el propio vendedor (Vendors Due Diligence) con el prop贸sito de facilitar informaci贸n a los potenciales compradores para que adopten una decisi贸n en cuanto a la compra, o, generalmente, por el comprador, con el objetivo de obtener la informaci贸n precisa para formar su voluntad de adquirir la empresa, el precio de la misma, y las condiciones del contrato, de modo que 茅sta 煤ltima es la m谩s frecuente. La Due Diligence se enmarca en el seno del proceso en el que consiste una operaci贸n de M&A (por influencia del Derecho anglosaj贸n), como un elemento previo a la elaboraci贸n y firma del contrato de compraventa.

驴Qu茅 tipos de Due Diligence existen?

Fundamentalmente, por un lado, la que el vendedor incorpora, en su caso, al cuaderno de venta por un lado, y, por otro, la que lleva a cabo el comprador. Tanto el contenido como el alcance y finalidad de ambas es muy distinta. En funci贸n del plazo concedido para su elaboraci贸n y del objeto o scope del an谩lisis, la Due Diligence puede ser 聽completa o parcial, de todas las cuestiones jur铆dicas o s贸lo de determinadas contingencias, por lo que el 鈥減roducto final鈥 del proceso de auditor铆a puede ser un informe descriptivo del estado legal de la empresa (Full Review DD Report), o un informe de principales contingencias existentes (Exceptions only o Red Flags DD Report). La opci贸n por uno u otro sistema depender谩 de distintas circunstancias como la celeridad en la negociaci贸n, la voluntad negociadora de las partes etc.

驴En qu茅 momento se lleva a cabo la Due Diligence?

Las Due Diligence聽ejecutan antes de la firma del contrato de compraventa, dado que el contenido de este 煤ltimo est谩 铆ntimamente relacionado con los resultados de la auditor铆a legal. En concreto, firmado un MoU o Term Sheet y en el marco de un acuerdo de confidencialdiad, el vendedor desarrollar谩 la Due Diligence con sujeci贸n a lo pactado por las partes en los anteriores documentos.

驴Cu谩l es la finalidad perseguida con la Due Diligence?

En el seno del 鈥減roceso contractual鈥 que implica una operaci贸n de M&A, la Due Diligence聽persigue satisfacer la exigencia contractual del comprador de conocer el estado de la cosa vendida;聽estado de la cosa vendida y entregada que delimitar谩, por ejemplo, el contenido y extensi贸n de obligaciones propias del vendedor en una compraventa, como la de responder por los vicios o defectos ocultos de la cosa vendida, o el precio finalmente ofertado por el comprador . En el caso de un objeto de una compraventa complejo, heterog茅neo y vivo, caracter铆sticas a las que responde actividad empresarial, el conocimiento de su 鈥渆stado鈥 al tiempo de la venta no es tarea sencilla y puede 鈥渃ubrirse鈥 por medio del recurso a una Due Diligence m谩s o menos intensa o, en el propio contrato, a trav茅s de las conocidas como manifestaciones y garant铆as (Reps and Warranties) que el vendedor presta. Este tipo de cl谩usulas, directamente relacionadas con la Due Diligence previa y su contenido y alcance, son propias de la tradici贸n contractual anglosajona y no hacen sino especificar el estado de la cosa vendida concretando los extremos a los que el vendedor se compromete expresamente en el contrato, de modo que se facilita la acreditaci贸n de un incumplimiento contractual y, por ende, el ejercicio de las acciones de responsabilidad gen茅ricas que de ello se desprenden (que de otra forma habr铆a que reconducir a la existencia de vicios ocultos, como manifestaci贸n espec铆fica de un incumplimiento de obligaciones contractuales). 聽En todo caso, es preciso subrayar que la relaci贸n Due DiligenceReps and Warranties es directa e inversa: en caso de efectuarse una Due Diligence extensa o full review el comprador pierde fuerza en la negociaci贸n para exigir la inclusi贸n de manifestaciones y garant铆as extensas y detalladas en el contrato y viceversa.

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